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合同审查制作业务指引

(1)概述

合同审查制作业务系指律师接受当事人委托,就其送审的合同,根据委托人的要求及律师的专业判断,通过检查、核对、分析等方法,就合同中存在的法律问题及其他缺陷提出修改意见,或根据北京资料、委托人送审的合同另行制作合同的专业活动

(2)合同审查制作的原则

a、关键人事前沟通原则。律师审查制作合同前,需根据与各方关键人的事前沟通情况进行基本判断,否则律师无的放矢,即时做出合同也无法使用或是需要大量调整,时间成本浪费严重。

b、有利于后期操作原则。合同的关键在于执行,合同审查制作时,要充分考量合同的可执行性。

c、倾斜原则。合同审查制作时,公平自然重要,但是不能忘记委托人利益,合同的权利义务要有合理的倾斜,底线便是斜而不倒,要在法律强制性规定及保护委托人利益的条件下,并尽量在合同相对方可接受的限度内,进行审查制作。

d、局外人原则。律师制作出来的合同,要做到一个对合同一无所知的人,把合同看一遍,就能了解交易结构、各方要达到的目的。

(3)合同审查制作中注意的事项

a、律师在审查制作中应当注意,除了国家法律、行政法规、部门规章外,还存在大量的地方法规、自治条例、单行条例及地方政府规章,以及政策性文件。

b、律师应当勤勉尽责,方式失误,应发现并提示委托人合同中存在的对其不利的条款,。

c、对于商务条款,如存在不明确或明显不利于委托人的情形,应提醒委托人注意其中的不利因素,并告知委托人自行审查。

d、审查结论必须根据法律及事实做出,并且必须结合合同目的、其他约定理解条款含义。

(4)合同送审稿的接收

a、律师接收合同送审稿及辅助性的背景材料、参考文件时,应当避免接收原件,以免造成管理上的不便或造成损失、破损、污染。

b、如有可能,应要求委托人提交电子文档,以便于保管和修改,并易于保持版面清洁。

c、如果委托人有保密义务,可选择与委托人签订保密协议后再开始工作。

d、对委托人送审的纸质文稿,应复印后保留原稿,而无论原稿为复印件还是原件。

(5)对送审目的的了解

a、在接收委托人提交的文档及背景资料、参考文件时,应主动询问委托人交易所要达到的目的、主要问题所在、送审合同的形成背景、合同提供方、委托人呢在交易中是否强势等信息,以便于判断工作内容、工作重点。

b、如果需要,应针对委托的送审合同稿及背景情况,要求委托人提供合同所需的附件、合同中所提到的文件、委托人的工商登记情况等,以便于得出正确的合同审查意见。

(6)对合同内容的审查

a、对主体适格性的审查。通过审查签约主体的营业执照、资质、许可证、身份证,或据项目情况审查签约前的审批决策文件,达到审查的目的。

b、对内容合法性的审查。应当根据国家法律、法规、地方法规或自治条例和单行条例、各类规章的规定。

c、对条款实用性的审查。律师可以根据委托人的行业性质、产品特性、相对人情况等,审查合同中是否具备避免争议或明确权利义务的实用性条款。

d、对权利义务明确性的审查。在审查合同时,应注意合同中的权利义务是否明确,以避免当事人因权利义务不明而丧失权益或导致损失。

e、对需求满足性的审查。实现交易目的是合同的意义所在,要判断合同条款能否达到委托所要求的目的,判断标的物能否满足委托人的交易目的。

(7)对合同形式的审查

a、对结构体系的审查

对于结构体系的审查一般仅针对委托人自行制定并用于长期使用的合同文本,除非委托人有明确要求,对于相对人提供的文本一般不进行此项审查。

b、对条款完备性的审查。此项审查的目的,是通过对合同已经设立的各层标题,判断合同条款是否完备,检查是否缺失影响合同履行及权利义务明确的条款。

c、对合同严谨性的审查。在合同审查时,律师应当注意到合同的思维是否严谨,以防止因合同约定不严谨而产生缺陷,避免因约定不明确或冲突产生争议。

d、对表述精确性的审查。文字表述是合同权利义务的载体,律师在审查合同时应当关注由于表述问题而可能存在的缺陷。对于此类缺陷,如果仅为一般审查,只要不会产生歧义、权利义务明确,可概括性指出而不必逐项审查。

e、对版面美观度的审查。本项审查一般仅对委托人提交的,由委托人起草或整理后以委托方的文本形式出现的合同,尤其是准备长期反复使用的合同。除非委托人另有要求,一般不进行此类审查。

(8)审查制作成果的提交

a、律师应当保证原稿与合同审查制作成果的可识别性。

b、成果提交形式。可以电子邮件方式进行,尤其是以邮件存放于服务器上的电子邮件方式提交,以便保留提交的证据。

c、不明问题的处理。对于来稿中表述不清或用意不明的条款,律师可以通过问询并得到准确答案后,提供审查意见。

d、文档管理。律师无论以何种方式向委托人提交合同审查制作的工作成果,必须保留来稿及提交稿并予以归档,以备查询及资料积累。

e、附随告知。提交审查工作成果,律师应进行必要的附随告知,对于审查的范围、委托人需要掌握的内容进行告知,防止委托人因理解错误造成损失。

f、反馈。在提交工作成果以后,律师应关注委托人的反馈,以便发现工作中的问题、积累工作经验,便于工作质量的不断提升。

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